一、國際工程合約藍本與離岸風電建設之特性

        一般大型再生能源專案計劃包括開發規劃、採購發包、施工安裝以及維護營運等四個階段，主要風險大多集中在施工安裝的興建階段。關於工程合約法律風險，離岸風力發電工程可以借鏡陸上風力發電工程，而陸上風力發電工程則可沿襲參考國際統包工程合約，是離岸風電建設的工程合約多以FIDIC國際工程契約範本作為議約藍本，再依據專案之個案需求進行修訂，因此，如可借鏡歐美先進國家之再生能源工程合約條款並解析曾經發生的疑義，則可提供我國離岸風電業者議約時之法律風險規劃及控管的參考，俾便適度有效移轉風險。

        依離岸風力發電之特殊性與技術性，主要風險種類包括有：政治與法規風險、合約介面風險、環境風險、商業與策略風險、市場風險、融資風險、運輸風險等。關於融資風險，除可以透過向金融機構（包括銀行、人壽保險公司）取得專案融資，在國家政策與法規適度鬆綁的前提下，保險公司也可以扮演一個相當重要的資金供應者角色，符合金融監督管理委員會「綠色金融行動方案2.0」之宗旨，惟此應探討我國現行法規是否足以配合因應議題。

二、國際工程統包合約架構

（一）分列式（Split EPC Contract, or Fragmented Structured EPC Contract）與單一式的統包工程合約（EPC Contract）

        國際工程合約的成功需要綜合許多因素多方面併行考量，包括優秀的設計、具備先進技術的機器設備，以及完整執行工程專案的工程公司。而引領再生能源專案工程維持長期成功的關鍵在於選擇適合的工程契約架構，俾便有效控管法律與合約風險，對於不同工程規模的再生能源專案考量的因素不盡相同，必須因時因地制宜。

        國際上規劃的統包工程合約（Engineering, Procurement & Construction Contract, EPC Contract），參考FIDIC合約示範條款所稱之交鑰匙合約（EPC Turnkey Agreement），係指由承包商總承包所有的工程階段直到交付給業主（由業主簽發接收證書Taking-Over Certificate，又稱為實質完工substantial completion[1]），業主只需要手持一把鑰匙進場即可開始運轉該設施（Facility），可以進一步區分為「分列式統包工程合約」與「單一式的總承包工程合約」兩種工程合約架構之型態，前後兩者是相對應的概念，後者是由業主與單一統包商簽訂一個工程合約，約定發包的工程範圍包括工程的所有階段，也就是從設計、採購、施工到安裝的工程全數交由該統包商承攬，再由該統包商依據其專案管理的專業，逐項依序與不同的次承包商簽訂合約發包工作，俟該統包商將整廠工程完工經業主驗收即可操作使用該工程設施，以收統一管理工程合約便利之效，而前者係將統包工程合約區分為一個以上的工程合約分別簽訂，一般係指包括在施工地點的興建合約（Onshore construction contract）以及非施工地點的設計及供應合約（Offshore design and supply contract）而言。

        實務上運用分列式統包工程合約，首要考量在於總承包商可以藉由降低工程總價以及將所承攬的工作部分另行議約，藉此減輕或免除在施工地點將被稅捐機關課徵的稅負，進而減省工程成本分出風險，而直接回饋到提供給業主的報價，另方面，就設計及採購工程合約而言，當業主以國際貿易買賣的方式進行採購，而非以工程收入認列，該外國廠商也將因此不必繳納當地稅捐，因此，分列式的統包工程合約是具有節稅效益的[2]。再者，於大型規模工程專案諸如風力發電風場的工程專案中，尤其風機的技術含量非常高而且直接影響風場的總體履約成效，開發商（developer/sponsor）多半傾向自行採購相關設備原件，因此對於此類有跨境採購需求之專案，分列式的工程合約架構尤可見其實益[3]。然而，對於為執行工程而特地成立的特殊目的公司（Special Purpose Vehicle，又稱專案公司Project Company）卻不見得是絕對有利，反而降低單一合約風險控管的掌握度，也不利於融資單位（Lenders）審視該專案承受風險何在，因此，實務上通常還要另外簽訂一份合作合約（Wrap-around Guarantee, or Coordination Agreement, or Bridging Agreement as a side agreement），約定由非施工地點的承包商或是承包商的母公司共同與承包商對業主負擔連帶賠償責任，處理分開締約的風險[4]，包括如工程進度遲延風險、工程有缺陷的履約風險（defective performance），或者，由施工地的承包商與設計採購供應商簽訂聯合承攬契約（Joint Venture Agreement, or Consortium Agreement）[5]，詳細約定彼此工作範圍（Scope of Work），以便於共同執行統包工程合約，此外，也有由業主在與承包商議約階段時，提出指定分包商清單，限制承包商購買設備原件的供貨廠商，作為總體履約成效風險管控的方法之一。 

（二）國際工程合約架構的介面風險管理

        國際統包工程合約可以是多個合約的總稱，離岸風場專案工程係由多份不同締約目的的合約堆疊建構而成（contract scheme），因此必須在各該合約中檢視以下重要事項是否對接得當：

• 工程開工日及完工日（Commencement and Completion Date）
• 違約金（Liquidated Damages）金額以及啟動違約金的合約規定
• 責任上限（Limitation of Liability）
• 展延工期（Extension of Time, EOT）
• 工程保險（Insurance）
• 不可抗力（Force Majeure）

        在風場專案工程，介面風險主要集中在輸出電能的問題上，以我國為例，台電電能購售契約（Power Purchase Agreement, PPA）[6]中並未約定台電併網時程，實務上離岸風電風場業者僅仰賴台電公司公告之併網時程與定期之進度公告，追蹤電網建置進度，因此產生電能購售契約合約始期不確定風險。倘電網無法如期建置完成，將影響併網時程與相關施工進度，如可能造成安排船隻空轉、港口租約、零組件倉儲等問題。專案公司針對風場施工須協調之介面與包商為數甚多，因遲延而產生的損害賠償範圍難以估計，日後將因契約無相關賠償機制之規定而難以依據電能購售契約向台電公司求償。

        倘若爭議問題發生在承包商彼此之間，就有利用合約預先約定的必要，因此，本文以下介紹Bridging Agreement（或稱Co-ordination Agreement）常見的合約條款如下：

1. 統一條款（Unifying Covenant）：說明儘管國際統包工程採取的是分列式合約架構，境內契約承包商與境外契約承包商聲明且保證負有連帶向業主負責完成工作的義務。
2. 與融資單位簽訂介入權（step-in right）義務：不論是境內合約與境外合約的承包商，皆負有依據業主要求與融資單位簽訂介入權（step-in right）義務。
3. 工作範圍的配合與分配：各承包商針對彼此工作範圍富有互相協調配合義務，不能遺漏也沒有必要因重疊的工作範圍而重工，即必須由承包商互為承擔介面風險。
4. 協調保險條件：由於境內合約與境外合約適用的保險要求不盡相同，而有約定如何依據統包工程合約之保險規定進一步整合或管理的條款，避免重複承保或是漏未投保問題，例如統包工程合約之保險條款中要求公共意外責任保險（Commercial General Liability, CGL）指定額度的保險金額，在境內合約與境外合約是否有必要分開投保為兩份保險金額相同的保單。